Профессии адвоката присуща двойственность: с одной стороны, это
«ответственный сотрудник в области отправления правосудия» [17], с другой – адвокат призван выполнять свою основную роль, которая определяется как
«всегда строго соблюдать интересы своих клиентов»
[18]. Балансируя между двумя этими требованиями, адвокат может выполнять свои функции только будучи независимым и при поддержке как со стороны самоуправляемой и саморегулируемой профессиональной ассоциации, так и со стороны государства. В правовом государстве на ассоциацию адвокатов возложена задача обеспечения формирования условий для свободного и независимого занятия юридической практикой, содействия целям правосудия, защиты прав человека, в частности, процессуального права и права на справедливое судебное разбирательство
[19]. Правительство при этом «
обеспечивает эффективные процедуры и гибкие механизмы эффективного и равного доступа к юристам» [20]. Особенностью роли адвоката в судебном процессе является обязательное и одновременное присутствие двух основных условий: (1) гарантий доверительностиотношений адвоката с клиентом, что предполагает конфиденциальность их общения и ряд иммунитетов/гарантий адвоката, (2) реальной независимости правового представителя, то есть автономии адвоката, что означает свободу от вмешательства государства в лице всех его органов в деятельность адвокатов и уважение закрепленных гарантий и иммунитетов
[21]. Без обеспечения названных принципов право на защиту адвокатом было бы иллюзорным. Если адвокат подвергается прямому административному воздействию и/или давлению, что ведет к нарушению его профессиональной автономии в принятии решений в рамках выполняемых задач по защите клиентов, это создает реальную угрозу как для права на справедливый суд для конкретного человека, так и для всей системы правосудия.
Специальный докладчик по независимости судей и адвокатов ООН так описывает эту взаимообусловленность:
«…адвокаты должны быть привержены делу сохранения своей независимости и признавать свою центральную роль в системе отправления правосудия. …Для обеспечения доверия в процессе отправления правосудия подобная независимость важна не менее беспристрастности судьи. Таким образом, адвокаты должны использовать свои знания для представления и защиты интересов своих клиентов в соответствии с этическими кодексами своей профессии, избегать любого снижения своей независимости и не нарушать стандарты своей профессии в интересах клиентов, суда либо третьих лиц. Их честность и интеллектуальная и материальная добросовестность являются неотъемлемым условием доверия к адвокатам со стороны клиентов, а также к сообществу юристов со стороны общества в целом; наличие у адвокатов честности и независимости должно восприниматься как клиентами, так и обществом в целом» [22]. Для того, чтобы адвокат смог выполнить свои обязательства по защите клиента, в законодательстве и на практике должна работать система сдержек и противовесов, которая обеспечивает принцип верховенства права и создает условия независимости адвокатуры в целом и адвокатов в их работе по конкретным делам. Эксперты Венецианской комиссии указывают на следующие элементы этой системы:
«97. При оценке судебной системы состояние адвокатуры имеет фундаментальное значение. Поэтому ключевое значение имеет такая ее организация, которая обеспечивала бы ее независимость и надлежащее функционирование. Под этим подразумевается, что законодательство обеспечивает основные условия ее независимости и что доступ к адвокатуре достаточно свободен, делая эффективным право на юридическую помощь. Эффективные и четкие уголовные и дисциплинарные процедуры необходимы для обеспечения независимости и непредвзятости адвокатов. 98. Профессиональная этика подразумевает, inter alia, что «адвокат должен сохранять независимость и пользоваться защитой, которую дает такая независимость, предоставляя клиентам непредвзятую правовую помощь и представительство» [23]. Профессиональная ассоциация адвокатов в этой системе взаимоотношений «адвокат – адвокатура – государство» выполняет три наиважнейшие функции: a) защита членов ассоциации – адвокатов, b) предоставление юридических услуг всем нуждающимся и с) сотрудничество с правительственными и другими учреждениями в содействии осуществлению целей правосудия, в том числе для обеспечения доступа каждого к адвокату
[24]. Пример из ранней истории ассоциации адвокатов Беларуси иллюстрирует, как ассоциация адвокатов может защитить членов ассоциации от необоснованного вмешательства на институциональном уровне: в начале 90-х годов прошлого столетия стала распространяться практика применения судьями норм Кодекса об административных нарушениях для наказания адвокатов за сделанные ими заявления в суде. В судебных заседаниях звучали и угрозы ареста в адрес адвокатов за их «чрезмерно», по мнению суда, активную позицию в суде. Действовавший в тот период Союз адвокатов Республики Беларусь обратился в Научно-консультативный Совет Верховного Суда, который подготовил заключение о действующих международных стандартах относительно иммунитетов и невозможности привлечения адвокатов к административной ответственности за их выступления в судах
[25]. Опасная практика была остановлена
[26]. Государство, обеспечивая право на адвоката, должно осуществить ряд «позитивных» действий, создав соответствующие механизмы, процедуры и гарантии: положения Конституции и законов, которые определяют и защищают институт адвокатуры
[27]; механизмы и атмосферу, в которой государственные органы проявляют уважение и предпринимают меры к защите адвокатов, их гарантий и иммунитетов
[28]; создание инфраструктуры, эффективных процедур и гибких механизмов по организации доступа к адвокатам
[29]; предоставление достаточных финансовых и иных средств для оказания юридических услуг бедным и, в случае необходимости, другим лицам, находящимся в неблагоприятном положении
[30], и др.
Осуществление индивидуального права на адвоката и эффективное функционирование института доступа к адвокату, если они обеспечены объединенными усилиями адвоката, адвокатуры и государства при взаимном уважении и на основе стандартов индивидуального и институционального уровней, ведут к общей цели – обеспечению доступа к правосудию.
Тем не менее ряд стран постсоветского пространства унаследовали модель старого периода, в котором адвокатура не играла существенной роли в судебной-правовой системе, а позиция адвоката оставалась второстепенной по отношению к другим участникам правосудия. Непонимание сущности профессии защитника и роли адвокатуры в системе правосудия закрепилось и по-прежнему заставляет государственных чинов официально заявлять, что адвокаты должны
«отстаивать интересы государства» [31], а на уровне органов следствия, суда, управления сформировались ожидания, что адвокаты должны «помогать» следствию и суду, подчиняться государственным интересам, которые нередко понимаются буквально, как обязанность адвокатов и адвокатуры следовать указаниям Министерства юстиции либо правоохранительных органов. Это клише довлеет над белорусской реальностью до сих пор.